Écrit par Maureen Ward and Joseph Blinick*

En juin 2022, le rapport final de la Commission d’enquête sur le blanchiment d’argent en Colombie-Britannique a été publié. Comme nous l’avons déjà signalé dans La Commission Cullen publie son rapport final sur le blanchiment d’argent en Colombie-Britannique — Principaux points à retenir, le rapport de la Commission, dirigé par le juge Austin Cullen de la Cour suprême de la Colombie-Britannique, examine la nature et l’étendue des activités de blanchiment d’argent en Colombie-Britannique et examine de multiples questions qui ont contribué à son essor précipité. Le long rapport de 1800 pages comprend une analyse du rôle des actifs virtuels, y compris les crypto-monnaies, dans le blanchiment d’argent et d’autres crimes, ainsi que des méthodes d’enquête. Le rapport fournit un aperçu utile et complet du paysage réglementaire actuel relatif aux cryptomonnaies et à d’autres actifs virtuels au Canada, et aborde les défis et les possibilités qui attendent les organismes de réglementation et les acteurs privés.

Bien que le rapport note que les activités illicites diminuent de plus en plus du marché global des actifs virtuels, le rapport observe également que des défis importants continuent de se présenter tant sur le plan de la prévention que de l’application de la loi. En particulier, le Conseil a conclu que les efforts de réglementation fédéraux ont jusqu’à présent été entravés par le fait de ne pas tenir compte adéquatement de la nature unique des actifs virtuels et des difficultés inhérentes à la prévention de leur utilisation abusive.

Tout en explorant ce que la Commission perçoit comme des lacunes des efforts de réglementation fédéraux dans le domaine des actifs virtuels, le rapport souligne également le rôle important que la législature provinciale et les organismes de réglementation peuvent jouer pour combler les lacunes réglementaires. À l’heure actuelle, le Conseil estime que la mosaïque d’efforts visant à réglementer les biens numériques présente d’importantes possibilités d’activités financières illicites. Le rapport note en outre que le cadre réglementaire incomplet pose des risques systémiques pour le public investisseur, comme en témoignent l’effondrement de QuadrigaCX et d’autres débâcles récentes dans le secteur. La Commission estime que l’amélioration de la réglementation provinciale, probablement avec la collaboration des organismes provinciaux de réglementation des valeurs mobilières, est essentielle à la fois à la protection du public investisseur et à l’octroi aux fournisseurs de services d’actifs virtuels d’un régime plus cohérent et prévisible à l’intérieur duquel ils peuvent exercer leurs activités.

Comme l’indique le rapport, les gouvernements fédéral et provinciaux consacrent de plus en plus d’attention au secteur des actifs virtuels afin d’apporter un plus grand degré de certitude et de prévisibilité à l’espace pour les fournisseurs de services et le public. Alors que le paysage réglementaire relatif aux crypto-monnaies et autres actifs virtuels continue de se développer, il sera impératif que les parties prenantes concernées comprennent le paysage juridique et s’assurent qu’elles restent en conformité avec ce domaine du droit en développement rapide. Le commissaire a jugé encourageant que les organismes de réglementation des valeurs mobilières élaborent des cadres pour les actifs virtuels et fournissent des conseils aux entreprises sur les circonstances dans lesquelles elles seront assujetties à la réglementation des valeurs mobilières.

Nous discutons ci-dessous de plusieurs points clés à retenir du chapitre sur les actifs virtuels (chapitre 35) du rapport :

La règle sur les déplacements de la LRPCFAT

Le rapport examine l’incidence de la Loi sur le recyclage des produits de la criminalité et le financement des activités terroristes (la Loi) sur l’espace des biens virtuels et discute de l’efficacité de l’obligation de se conformer à la « règle sur les déplacements ». La règle sur les voyages exige que certaines entités financières et certaines « entreprises de services monétaires » tiennent des registres détaillés des comptes et des opérations liés au transfert de monnaies virtuelles, en particulier lorsqu’elles reçoivent de tels transferts. Les renseignements à recueillir auprès de la partie cédante et du destinataire comprennent les numéros de compte pertinents ainsi que tous les noms et adresses qui leur sont attachés. La règle sur les voyages exige également que ces entités mettent en œuvre des politiques fondées sur les risques pour déterminer si et quand rejeter de tels transferts si elles n’incluent pas les renseignements prescrits.

Toutefois, le rapport conclut que la règle sur les déplacements a souffert des difficultés liées à sa mise en œuvre dans la pratique. Par exemple, il n’existe pas de solution technologique unique et uniformément acceptée pour la mise en œuvre de la règle de voyage et malgré les tentatives d’harmoniser les approches et les processus en matière de diligence raisonnable à l’égard de la clientèle, l’industrie continue d’utiliser des méthodes très disparates pour identifier et suivre les transactions de ses utilisateurs. La règle sur les déplacements de la LRPCFAT a également une portée limitée, car elle ne s’applique qu’aux transferts entre les fournisseurs de services de biens virtuels, et non entre un fournisseur et le portefeuille virtuel privé d’un utilisateur donné. Le Conseil a également fait remarquer que l’inclusion d’actifs virtuels dans la définition d'« entreprises de services monétaires » dans la LRPCFAT ne tient pas compte du fait que de nombreux fournisseurs de services d’actifs virtuels sont des plateformes de négociation très sophistiquées qui se livrent à des activités comme la négociation rapide et le mouvement rapide des fonds. Comme l’a fait remarquer le Conseil, de telles activités peuvent soulever des signaux d’alarme importants pour les entreprises de services monétaires traditionnels, mais elles sont courantes dans le domaine des actifs virtuels. Les fournisseurs de services d’actifs virtuels sont donc confrontés à des exigences en matière de rapports qui sont fondamentalement incompatibles avec les réalités entourant leurs activités. Comme l’indique le rapport, les efforts de réglementation fédéraux ont placé les fournisseurs de services d’actifs virtuels dans un régime juridique souvent mal adapté qui omet régulièrement de tenir compte des réalités commerciales dominantes. 

Réglementation provinciale

Bien que, dans l’ensemble, le Conseil considère favorablement l’inclusion des actifs virtuels dans la LRPCFAT malgré certaines lacunes, il affirme que la participation des provinces sera probablement essentielle à l’établissement d’un régime de réglementation efficace pour les actifs virtuels. Comme l’a fait remarquer le Conseil, la LRPCFAT ne traite pas de questions comme les activités internes des fournisseurs de services d’actifs virtuels, pas plus qu’elle ne fournit de règles entourant la protection des investisseurs et des consommateurs ou la réglementation des tiers processeurs de paiement. Le rapport recommande qu’un organisme de réglementation au niveau provincial de la Colombie-Britannique soit nommé à partir d’organismes existants ou d’organismes nouvellement établis afin de traiter ces questions en consultation avec les autorités réglementaires et les parties prenantes, y compris le commissaire à la lutte contre le blanchiment d’argent, la British Columbia Financial Services Authority et la Commission des valeurs mobilières de la Colombie-Britannique.

Disponibilité des services d’audit

Selon le Rapport, la disponibilité et l’efficacité des services d’audit sont un autre obstacle important à la réglementation efficace du secteur des actifs virtuels. Le Conseil a conclu qu’il a été difficile pour les fournisseurs de services de biens numériques non traditionnels de trouver des vérificateurs ayant les compétences et l’expérience nécessaires pour fonctionner efficacement dans le secteur des actifs virtuels. En outre, les normes d’audit nécessitent des éclaircissements supplémentaires de la part des organismes de réglementation afin d’être appliquées aux fournisseurs de services d’actifs virtuels de manière sensée et efficace. De plus, de tels services d’audit peuvent s’avérer d’un coût prohibitif pour les nouveaux fournisseurs. En réponse à ces questions, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières et l’Organisme canadien de réglementation du commerce des valeurs mobilières ont préparé ensemble un document de consultation conjoint qui vise à fournir un cadre réglementaire pour les plateformes de négociation d’actifs virtuels. Le rapport examine favorablement ces développements et indique que l’espace des actifs virtuels continuera probablement de voir d’autres niveaux de surveillance établis à l’avenir.

Crypto-monnaie et criminalité

Le rapport traite également de la mesure dans laquelle les biens virtuels sont impliqués dans des activités criminelles. Le rapport fait référence à un rapport annuel de Chainalysis, une plate-forme de données de crypto-monnaie de premier plan, qui indique que le pourcentage de transactions de crypto-monnaie impliquant des activités illicites au cours des dernières années a été « faible ». Chainalysis a rapporté qu’en 2019, seulement 2,1% du volume total de transactions de crypto-monnaie qu’elle a analysé était illicite, ce nombre tombant à 0,34% en 2020. Il est important de noter, cependant, que le volume d’argent impliqué dans ces « faibles » pourcentages est toujours important, totalisant 2,4 milliards de dollars américains en 2019 et 10 milliards de dollars américains en 2020. Nous notons que le rapport sur la criminalité 2022 de Chainalysis a indiqué qu’environ 14 milliards de dollars d’actifs virtuels sont allés à des adresses illicites en 2021. Malgré ces montants importants en dollars et l’augmentation de ces montants, le commissaire a noté que Chainalysis brosse un tableau généralement optimiste de l’espace de la crypto-monnaie en ce qui concerne la limitation des activités illicites, affirmant que ces activités illégales diminuent régulièrement en pourcentage du marché global de la crypto-monnaie.

Conclusion

L’inclusion du chapitre sur les actifs virtuels dans le rapport met en évidence l’importance croissante des actifs numériques, l’examen de plus en plus minutieux que le gouvernement impose au secteur et les obstacles pratiques à la lutte contre le blanchiment d’argent et d’autres crimes dans l’espace. Comme l’a fait remarquer le Conseil, il est encourageant de constater que les cadres de réglementation des actifs virtuels sont en cours d’élaboration et de perfectionnement, car cela fournira une meilleure orientation aux entreprises du secteur et une meilleure protection pour le public investisseur.

Bennett Jones est prêt à aider ses clients à naviguer dans les opportunités et les défis qui nous attendent inévitablement dans l’espace de la crypto-monnaie et des actifs virtuels. Si vous avez des questions ou si vous avez besoin d’aide, veuillez contacter les auteurs ou les membres du Fraud Group, AML Group ou Fintech Group.

*Avec des remerciements particuliers à l’étudiant stagiaire Maximillian Pivetta pour son aide dans la préparation de ce billet de blog.

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