Écrit par Eden Oliver, Kay She, Sharon Singh and Richard Stone

Le 27 juillet 2016, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a adoptée des règles révisées exigeant que les émetteurs d’extraction de ressources divulguent les paiements versés aux gouvernements pour le développement commercial du pétrole, du gaz naturel ou des minéraux (les règles américaines). La divulgation est requise pour les paiements à tout gouvernement étranger et les paiements au gouvernement fédéral des États-Unis (les États américains et les autres gouvernements infranationaux des États-Unis sont exclus).

À l’indignitation des efforts déployés par le Canada pour adopter la Loi sur les mesures de transparence dans le secteur extractif (LMTS), les Règles américaines, dirigées par la Loi Dodd-Frank sur la réforme de Wall Street et la protection des consommateurs, s’inscritnt dans le cadre des efforts internationaux mondiaux visant à lutter contre la corruption dans les pays riches en ressources en assurant la transparence des paiements d’extraction des ressources aux gouvernements. 

En vertu des règles des États-Unis, les entités déclarantes doivent déposer des déclarations à partir de leur premier exercice se terminant le 30 septembre 2018 ou après cette date. Les rapports peuvent être faits en déposant le formulaire SD (un rapport de divulgation spécial) auprès de la SEC au plus tard 150 jours après la fin de l’exercice applicable. Pour une entité déclarante dont l’exercice se termine le 31 décembre, la première date limite de production est le 30 mai 2019.

Entités déclarantes en vertu des règles des États-Unis

Toutes les sociétés américaines ou étrangères qui sont engagées dans le développement commercial du pétrole, du gaz naturel ou des minéraux et qui sont tenues de déposer des rapports annuels en vertu de l’article 13 ou 15 (d) de l’Exchange Act (formulaires SEC 10-K, 20-F ou 40-F) sont considérées comme des entités déclarantes en vertu des règles des États-Unis.

Les émetteurs canadiens d’extraction de ressources qui déposent les rapports annuels ci-dessus aux États-Unis sont assujettis aux Règles américaines, qu’ils soient ou non assujettis à la LMTSE. Contrairement à la LMTSE, les Règles des États-Unis n’incluent pas de seuil de taille pour que les exigences de déclaration soient applicables.

Rapports canadiens généralement substituables

En vertu des Règles des États-Unis, une entité déclarante peut déposer une autre déclaration utilisée pour un territoire étranger approuvé si elle est assujettie aux exigences de divulgation des paiements d’extraction de ressources de cette administration et si elle a déjà préparé et déposé le rapport en vertu des exigences de cette juridiction.

La SEC a déterminé que les exigences actuelles en matière de déclaration des Directives sur la comptabilité et la transparence de l’Union européenne et de l’ESTMA sont substituables en vertu des règles des États-Unis, sous réserve des exigences supplémentaires décrites ci-dessous.

Une entité déclarante canadienne qui se conforme déjà à la LMTSE et qui est également assujettie aux Règles des États-Unis peut, pour son dépôt aux États-Unis, utiliser le même rapport qu’elle a déjà rendu public en vertu de la LMTSE. L’entité canadienne doit inclure une déclaration dans le corps du formulaire DS indiquant qu’elle s’appuie sur cette mesure d’adaptation de substitution et indiquer le régime de déclaration de rechange pour lequel le rapport a été préparé.

Le gouvernement canadien entreprend une évaluation des règles américaines afin de déterminer la substituabilité réciproque des rapports américains en vertu de la LMTSE, mais n’a pas encore annoncé de décision.

Exigences supplémentaires

Les entités déclarantes canadiennes qui utilisent leur rapport ESTMA pour se conformer aux règles américaines doivent noter que les règles américaines exigent que les rapports alternatifs soient étiquetés au moyen du format XBRL, ce qui permet aux utilisateurs de rechercher et d’extraire électroniquement des informations en fonction de ce qui suit :

• les montants totaux des paiements, par catégorie;
• les devises utilisées pour effectuer les paiements;
• l’exercice au cours duquel les paiements ont été effectués;
• le secteur d’activité de l’émetteur de l’extraction des ressources qui a effectué les paiements;
• le gouvernement et le pays du gouvernement qui a reçu le paiement;
• le projet de l’émetteur de l’extraction des ressources auquel les paiements se rapportent;
• le type et le montant total des paiements effectués pour chaque projet;
• le type et le montant total des paiements pour tous les projets versés à chaque gouvernement;
• les ressources particulières qui sont l’objet d’un développement commercial; et
• l’emplacement géographique infranational du projet.

Selon les faits et les circonstances, aux fins de l’identification de l’emplacement géographique infranational d’un projet, les exigences pourraient inclure le nom du gouvernement infranational (tel qu’un État ou une municipalité, en utilisant les codes de l’Organisation internationale de normalisation pour normaliser les références) ou l’emplacement géologique communément reconnu où le projet est situé (champ pétrolifère, , etc.), ou les deux.

Les entreprises doivent également être conscientes que, contrairement à l’ESTMA, tous les paiements de responsabilité communautaire et sociale qui sont requis par la loi ou le contrat sont déclarables.

Allègement exonératif

Contrairement à l’ESTMA, les règles des États-Unis prévoient que les entités déclarantes peuvent demander à la SEC un allègement exonératif, qui sera examiné par la SEC au cas par cas. Les motifs de dispense peuvent comprendre, sans toutefois s’y limiter, les conflits de lois, la protection des renseignements de nature délicate sur le plan commercial, la sécurité du personnel et la divulgation qui entraînerait un préjudice financier important. Il est également possible d’être exempté du dépôt de rapports pour les sociétés récemment acquises qui n’étaient pas auparavant assujetties aux règles américaines.

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