Écrit par Ranjeev S. Dhillon, Aaron E. Sonshine, Rami Chalabi and Elie Freedman

Le 16 octobre 2017, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM), la Bourse de Toronto (TSX) et la Bourse de croissance TSX (TSXV et, de concert avec la TSX, le Groupe TMX), ont publié des directives de longue date sur les exigences de divulgation pour les émetteurs qui exercent des activités liées à la culture, à la distribution ou à la possession de marijuana aux États-Unis (activités liées au cannabis basées aux États-Unis).

Les bulletins du Groupe TMX

Les lignes directrices du Groupe TMX sur les exigences d’inscription pour les demandeurs et les émetteurs engagés dans des activités liées au cannabis (bulletins) basées aux États-Unis clarifient une politique de longue date selon laquelle les émetteurs doivent se conformer à toutes les lois applicables dans les juridictions dans lesquelles ils exercent leurs activités. Les Bulletins indiquent clairement que, du moins en ce qui concerne le secteur du cannabis, le Groupe TMX est d’avis que la loi fédérale a préséance sur la loi de l’État. Par conséquent, les émetteurs inscrits et les demandeurs inscrits du Groupe TMX qui se livrent à des activités liées au cannabis aux États-Unis le font en violation des politiques du Groupe TMX.

Comme le prévoient les bulletins, les émetteurs et les demandeurs qui ont des activités en cours dans le domaine du cannabis aux États-Unis sont considérés comme non conformes aux politiques du Groupe TMX sur les exigences minimales d’inscription, la gestion et l’arrêt de la négociation, la suspension et la radiation des titres. Il s’agit d’activités commerciales qui comprennent des investissements directs ou indirects dans des entités engagées dans des activités liées au cannabis basées aux États-Unis, ainsi que des intérêts ou des arrangements commerciaux qui sont similaires en substance à la propriété, avec des entités engagées dans des activités liées au cannabis basées aux États-Unis. Les ententes commerciales auxiliaires, y compris la prestation de services ou de produits ciblant les activités liées au cannabis aux États-Unis, ou les investissements dans des entités qui fournissent de tels services ou produits, sont également considérées comme violant les exigences du Groupe TMX. Il est important de noter que les émetteurs inscrits sur les bourses du Groupe TMX qui exercent des activités contraires aux politiques d’échange sont assujettis à des examens de radiation.

Le Groupe TMX a également fait remarquer qu’il entreprend un examen continu de l’inscription axé sur l’industrie qui se concentrera, premièrement, sur les émetteurs inscrits ayant des intérêts directs dans des activités liées au cannabis aux États-Unis. L’examen du Groupe TMX devrait également porter sur les fournisseurs de services auxiliaires américains dans l’industrie du cannabis.

Les annonces ne limitent pas les inscriptions sur le cannabis qui fonctionnent légalement dans un cadre fédéral, comme le Canada et les marchés internationaux émergents. Il convient de noter que les émetteurs cotés sur les bourses du Groupe TMX se sont associés avec succès à des groupes en Allemagne, au Brésil et en Australie, entre autres.

Avis 51-352 du personnel des ACVM - Émetteurs se livrant à des activités liées au cannabis

L’Avis 51-352 du personnel des ACVM (Avis du personnel) énonce des obligations de divulgation précises pour les émetteurs qui exercent des activités liées au cannabis. On s’attend à ce que tous les émetteurs qui exercent des activités liées au cannabis divulguent les renseignements suivants dans les dépôts de prospectus, les formulaires d’information annuels, les discussions et les analyses de la direction, ainsi que dans tout autre dépôt où des risques importants sont divulgués :

• Une description de la nature des activités liées au cannabis de l’émetteur.
• Une explication selon laquelle les activités liées au cannabis sont illégales en vertu de la loi fédérale américaine et que les politiques fédérales d’application de la loi sont sujettes à des changements qui pourraient entraîner des risques importants pour les investisseurs.
• Une description de si et comment les activités liées au cannabis de l’émetteur sont conformes aux priorités fédérales américaines en matière d’application de la loi.
• Une discussion sur la capacité de l’émetteur à accéder à des capitaux publics et privés aux États-Unis étant donné que le cannabis est illégal en vertu de la loi fédérale américaine.

Des exigences de divulgation supplémentaires sont prescrites par l’Avis du personnel pour les émetteurs qui : (i) sont directement engagés dans la culture ou la distribution de cannabis conformément à une licence d’État américain; (ii) avoir une participation sans contrôle dans une entité qui participe directement à des activités liées au cannabis; ou (iii) fournir des biens ou des services (y compris, entre autres, le financement, la location et la consultation) à des tiers qui sont directement impliqués dans l’industrie de la marijuana aux États-Unis. Les émetteurs qui entrent sur les marchés financiers canadiens au moyen de prises de contrôle inversées ou d’opérations dérivées doivent également inclure les informations requises dans leurs déclarations d’inscription et d’autres documents applicables.
Le défaut de fournir les informations requises énoncées dans l’Avis du personnel peut entraîner des mesures réglementaires importantes, y compris le refus de réception pour les offres de prospectus, les demandes de retraitement des dépôts non conformes et les renvois aux organismes applicables pour des mesures d’application de la loi.

L’avis du personnel renforce une approche fondée sur la divulgation pour les émetteurs qui se livrent à des activités liées au cannabis, plutôt qu’une interdiction pure et simple. L’avis du personnel suggère que cela restera le cas, à condition que les émetteurs engagés dans des activités liées au cannabis basées aux États-Unis maintiennent des divulgations de risque solides énoncées dans l’avis du personnel, que les activités de l’émetteur aux États-Unis sont légales au niveau de l’État et que le département de la Justice des États-Unis continue de suivre les directives publiées en 2013, suggérant qu’il n’appliquera généralement pas les interdictions fédérales américaines sur le cannabis dans les États qui ont autorisé la conduite, tant qu’un programme de réglementation de l’État solide et efficace est en place.

L’annonce du CSE fait l’éloge de l’avis du personnel

La Bourse des valeurs canadiennes (CSE) a fourni une déclaration à l’appui intégral de l’avis du personnel, ajoutant que « nous sommes reconnaissants aux ACVM d’avoir émis en temps opportun des directives soigneusement réfléchies concernant les émetteurs déclarés actuels et potentiels axés sur le secteur américain du cannabis [...] [et] beaucoup d’assurance pour ces émetteurs que leurs inscriptions canadiennes demeureront en règle tant qu’elles fourniront l’information qui est à juste titre requise par les organismes de réglementation. L’annonce du CSE ne décrivait aucune exigence propre à l’échange.

L’équipe de Bennett Jones Cannabis est le principal conseiller professionnel pour fournir des conseils juridiques et stratégiques à tous les participants au cannabis ainsi que pour fournir une connectivité à notre réseau alors que l’industrie canadienne du cannabis continue d’évoluer.

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