Écrit par Kristopher Hanc, Will Osler, Matthew Cunningham and Kate McGrath

Corporations Canada a lancé des consultations publiques sur les règlements proposés en vertu de la  Loi canadienne sur les sociétés par actions (LCSA) liée à les récentes modifications apportées à la LCSA concernant la rémunération des cadres supérieurs et le bien-être des employés, des retraités et des pensionnés.

En vertu du projet de loi C-97, Loi mettant en œuvre certaines dispositions du budget déposé au Parlement le 19 mars 2019 et d’autres mesures, qui a reçu la sanction royale le 21 juin 2019, la LCSA a été modifiée par :  

• exiger que les sociétés visées par règlement tiennent des votes consultatifs non contraignants à l’intention des actionnaires sur la rémunération de la haute direction afin de faciliter les conversations sur des régimes de rémunération de la haute direction plus équilibrés dans certains cas (ce qu’on appelle le vote consultatif sur la rémunération);
• exiger que les sociétés visées par règlement fassent rapport sur les politiques qui se rapportent aux intérêts des travailleurs et des retraités, et le recouvrement de certaines rémunérations incitatives afin d’assurer une surveillance accrue du marché et d’encourager les conversations sur les facteurs qui influent sur la stratégie d’entreprise et les processus décisionnels (souvent appelés récupérations); et
• préciser que les administrateurs de sociétés peuvent tenir compte des intérêts des employés et des pensionnés dans leur prise de décisions, afin d’encourager les administrateurs à adopter une approche plus globale pour évaluer les intérêts à long terme de la société.

Toutefois, avant que les modifications à la LCSA puissent entrer en vigueur, certains détails du projet de règlement doivent être clarifiés. Par conséquent, Innovation, Sciences et Développement économique Canada (ISD) sollicite les commentaires et les suggestions des intervenants sur les points suivants :

1. les sociétés qui seront assujetties aux nouvelles obligations;
2. les définitions de « membres de la haute direction », de « retraités » et de « pensionnés »;
3. le moment et la manière de divulguer les résultats du vote par oui sur la rémunération;
4. les renseignements qui doivent être divulgués aux actionnaires au sujet des récupérations; et
5. les renseignements à divulguer aux actionnaires au sujet du bien-être des employés, des retraités et des pensionnés.

Question A : Prescrire les sociétés qui sont assujetties aux nouvelles obligations

Les sociétés cédantes, qui sont des sociétés cotées en bourse en application de la LCSA, sont censées être assujetties aux modifications apportées à la LCSA. Compte tenu de la portée des modifications, quelles sociétés y seront assujetties et quelles exemptions, le cas échéant, peuvent s’appliquer, sont des questions importantes. ISD sollicite des commentaires sur la question de savoir si les sociétés cédantes devraient être assujetties aux nouvelles obligations en vertu des modifications apportées à la LCSA. 

Question B : Prescrire les définitions de « membres de la haute direction », de « retraités » et de « pensionnés »

Membres de la haute direction

L’expression « membres de la haute direction » est mentionnée dans les dispositions actuelles de la LCSA relatives à la diversité et à la divulgation. Le Règlement canadien sur les sociétés par actions définit les « membres de la haute direction » comme suit :

1. le président et le vice-président du conseil d’administration;
2. le président;
3. le chef de la direction et le chef de la direction financière;
4. le vice-président responsable d’une unité commerciale, d’une division ou d’une fonction principale, y compris les ventes, les finances ou la production; et
5. un particulier qui exerce une fonction d’élaboration de politiques à l’égard de la société.

ISD propose d’utiliser cette définition relativement aux nouvelles obligations en vertu des modifications concernant la voix sur le paiement et les récupérations. Par conséquent, on sollicite des commentaires sur la question de savoir si les intervenants sont d’accord avec cette définition proposée de « membres de la haute direction » en vertu des nouvelles obligations et si les intervenants ont d’autres suggestions ou commentaires à formuler relativement à cette définition.

Retraités et retraités

À l’heure actuelle, les termes « retraités » et « pensionnés » ne sont pas définis dans la LCSA. ISD propose les définitions suivantes pour « retraité » et « pensionné » :

 [A] « retraité » - personne qui a terminé sa carrière professionnelle ou professionnelle avec une société et qui reçoit ou recevra des avantages postérieurs à l’emploi autres qu’une pension de cette société.

[A] « pensionné » - personne qui reçoit des paiements réguliers d’une société d’un fonds accumulé pendant l’emploi de cette personne avec cette société, ou un conjoint ou des personnes à charge d’une telle personne recevant les paiements après le décès de la personne.

L’objectif des définitions est de faire la distinction entre les anciens employés qui reçoivent une pension (pensionnés) de ceux qui reçoivent d’autres prestations (retraités). Une personne peut être à la fois un retraité et un pensionné, ou un seul. Les deux définitions sont utilisées relativement à la divulgation aux actionnaires de renseignements sur le bien-être des employés, des retraités et des pensionnés en vertu des modifications. L’intention est que la divulgation proposée couvre à la fois une pension reçue d’une société ainsi que d’autres avantages reçus par les employés et les retraités, comme l’assurance maladie ou l’assurance-vie.

ISD sollicite des commentaires sur la question de savoir si les intervenants sont d’accord avec les définitions proposées de « retraités » et de « pensionnés » et si les intervenants ont d’autres suggestions ou commentaires à formuler relativement à ces définitions.

Question C : Prescrire le délai et la manière de divulguer les résultats du vote par répartition

Les modifications apportées à la LCSA exigent que les sociétés élaborent des approches concernant la rémunération des administrateurs et de la haute direction. Le nouvel article 125.1 de la LCSA se lit comme suit :

Une société visée par règlement doit élaborer une approche à l’égard de la rémunération des administrateurs et des employés de la société qui sont des « membres de la haute direction » au sens du règlement.

L’approche de la société en matière de rémunération doit être soumise à un vote non contraignant des actionnaires à l’assemblée annuelle de la société. Les votes par oui sur la rémunération sont une pratique courante à l’échelle mondiale, les États-Unis et le Royaume-Uni les rendant obligatoires dans des circonstances prescrites. De plus, de nombreuses entreprises canadiennes , notamment les grandes banques et certains autres émetteurs principaux déclarants, détiennent déjà volontairement des votes sur la rémunération. Toutefois, les mécanismes de divulgation des résultats des votes par répartition diffèrent d’une administration à l’autre. Les modifications apportées à la LCSA exigeront que les résultats soient divulgués de la manière suivante :

1. rendre compte des résultats à la réunion elle-même;
2. afficher les résultats sur le site Web de la société au plus tard 30 jours après la réunion; et
3. énoncer les résultats dans la circulaire de sollicitation de procurations de la direction de la prochaine assemblée générale annuelle.

ISD sollicite des commentaires sur l’approche proposée pour le moment et la manière de divulguer les résultats des votes par opposition à la paye. À titre de référence, aux États-Unis, conformément aux règles de la Securities and Exchange Commission (SEC), les votes sur la rémunération doivent être divulgués dans les quatre jours ouvrables suivant l’assemblée des actionnaires au cours de laquelle le vote a lieu.

Question D : Prescrire les renseignements qui doivent être divulgués aux actionnaires au sujet du recouvrement des incitatifs et d’autres avantages

Les modifications apportées à la LCSA exigeraient que les actionnaires divulguent les incitatifs et autres avantages offerts par les administrateurs et les membres de la haute direction dans certaines circonstances (souvent appelées récupérations). Le nouvel article 172.3 de la LCSA se lit comme suit :

Les administrateurs d’une société visée par règlement doivent faire passer aux actionnaires, à chaque assemblée annuelle, les renseignements prescrits concernant le recouvrement des avantages incitatifs ou autres avantages, qui sont inclus dans la rémunération visée à l’article 125, versés aux administrateurs et aux employés de la société qui sont des « membres de la haute direction » au sens du règlement.

À l’instar des votes consultatifs sur la rémunération, une loi de récupération prévoyant le recouvrement des paiements incitatifs non mérités ou d’autres compensations existe sous une forme ou une autre aux États-Unis et dans certaines autres juridictions. Certains groupes au Canada, comme la Coalition canadienne pour la bonne gouvernance, préconisent l’adoption de politiques de récupération par les émetteurs depuis un certain temps.

Les modifications apportées à la LCSA proposent que les renseignements à divulguer aux actionnaires au sujet de toute politique de récupération adoptée par l’émetteur comprennent :

1. une disposition de conformité ou d’explication exigeant que la société indique si elle a une politique écrite concernant les mesures de récupération et, si ce n’est pas le cas, pourquoi elle n’a pas adopté de politique; et
2. si la société a une politique, un résumé de celle-ci, y compris ses objectifs et les dispositions clés telles que (a) quels incitatifs et avantages sont couverts, (b) ce qui déclenche une récupération et si elle est discrétionnaire, (c) la période au cours de laquelle la récupération peut être exigée, (d) qui prend la décision qu’une récupération est nécessaire; et (e) des renseignements sur les récupérations effectuées au cours de l’exercice précédent.

ISD sollicite des commentaires sur la question de savoir si des renseignements supplémentaires devraient être divulgués ou si des éléments de la liste actuelle proposée devraient être exclus.

Question E : Prescrire les renseignements qui doivent être divulgués aux actionnaires au sujet du bien-être des employés, des retraités et des pensionnés

Les modifications apportées à la LCSA exigeront également que les conseils d’administration mettent de l’information sur le bien-être des employés, des retraités et des retraités devant les actionnaires lors des assemblées annuelles. Le nouvel article 172.2 de la LCSA se lit comme suit :

Les administrateurs d’une société visée par règlement doivent faire passer aux actionnaires, à chaque assemblée annuelle, les renseignements réglementaires concernant le bien-être des employés, des retraités et des pensionnés.

En théorie, cela motivera les conseils à tenir compte des intérêts de ces intervenants dans leur prise de décisions. De plus, l’exigence annuelle vise à assurer une surveillance et une responsabilisation continues concernant les intérêts des ressources humaines de la société.

Il est proposé d’inclure les renseignements réglementés dans la disposition ci-dessus :

1. un article de conformité ou d’explication exigeant que la société indique si elle a adopté une politique écrite relative au bien-être des employés, des retraités et des retraités et, dans la mesure du cas, pourquoi; et
2. si la société a une telle politique, un résumé de celle-ci, y compris (a) les objectifs et les dispositions clés de la politique, (b) les activités prises en vertu de la politique, (c) les progrès de la société dans l’atteinte des objectifs de la politique; et (d) si la société mesure l’efficacité de la politique et comment.

Si cette modification tient compte de l’évolution démographique canadienne ou codifie l’expansion des groupes d’intervenants de BCE Inc. v 1976 Débentures, les sociétés assujetties à la LCSA devront probablement commencer à recueillir des renseignements supplémentaires sur les parties prenantes pour se conformer à ses exigences. ISD sollicite des observations sur la question de savoir si des renseignements supplémentaires devraient être divulgués ou si l’un ou l’autre des renseignements qu’il est actuellement proposé de divulguer devrait être exclu. 

Participation à la consultation publique

Les observations écrites concernant les questions ci-dessus aux fins de consultation peuvent être envoyées à Corporations Canada jusqu’au 31 mars 2021. Bennett Jones serait heureux de discuter des problèmes avec vous et de vous aider à préparer une soumission.

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