Le 6 octobre 2011, la version finale des Lignes directrices sur l’application de la loi (GEM) sur les fusions nouvellement révisées a été publiée par le Bureau de la concurrence (Canada). Les MEG révisés, qui remplacent les lignes directrices précédentes publiées en 2004, se trouvent au lien suivant : http://www.competitionbureau.gc.ca/eic/site/cb-bc.nsf/eng/03422.html
Les CGD révisés ont été publiés à la suite d’une première ronde de consultations sur la question de savoir si les GTCM précédents nécessitaient une modification (consultation annoncée en septembre 2010) et d’une deuxième série de consultations qui ont suivi la publication, le 27 juin 2011, de révisions provisoires aux fins de commentaires.
Les CGD révisés ne modifient pas de façon importante l’approche de fond du Bureau à l’égard de l’examen des fusions, mais apportent plusieurs changements qu’il est important de noter, notamment :
Mettre moins l’accent sur la définition du marché
Les MEG révisés adoptent une approche plus souple pour définir les marchés, précisant que, bien que la définition du marché soit généralement entreprise par le Bureau, il ne s’agit pas d’une étape obligatoire dans l’examen des fusions du Bureau. Les GTR révisés expliquent que le Bureau peut utiliser des outils autres que la définition du marché pour déterminer les effets d’une fusion sur la concurrence, y compris l’examen des documents de cours ordinaires créés par les parties à la fusion, ou des observations de première main de l’industrie par les participants au marché.
Mettre davantage l’accent sur les fusions verticales et les fusions de conglomérats
En ce qui concerne les fusions non horizontales, le MEGS révisé fournit une meilleure orientation sur la façon dont le Bureau perçoit le pouvoir de marché à la fois en termes de pouvoir de monopssony et de pouvoir d’achat compensatoire. Les MEG expliquent que le Bureau se concentrera sur la question de savoir si la fusion est susceptible d’entraîner la forclusion d’intrants ou de clients. Toutefois, les MEG révisés indiquent également que les fusions non horizontales sont moins susceptibles de nuire à la concurrence.
Aborder la question des directions imbriquées et des intérêts minoritaires
La Loi sur la concurrence définit la fusion au sens large comme l’acquisition d’une « participation notable ». Les CGD révisés énoncent un ensemble plus vaste de facteurs que le Bureau examinera lorsqu’il déterminera si l’acquisition d’une participation minoritaire (ou d’un autre arrangement, y compris des directions imbriquées) entraînera l’acquisition d’une participation importante.
Reflétant l’approche des effets sur la concurrence qui est observée dans les lignes directrices américaines sur les fusions horizontales
Les MEG révisés ont adopté une approche pour évaluer les marchés de produits différenciés qui est similaire à l’approche des États-Unis. Les MEG révisés fournissent également des indications supplémentaires sur l’évaluation des effets sur la concurrence dans les situations où de nombreux soumissionnaires ou fournisseurs potentiels se trouvent dans une situation similaire à celle des parties à la fusion.
Fournir une interprétation révisée de la défense fondée sur les gains en efficience
Les MEG révisés mettent à jour la discussion sur la « défense fondée sur les gains en efficience » qui a été énoncée dans le Bulletin sur les gains en efficience de 2009 du Bureau dans le domaine de l’examen des fusions (maintenant remplacé par ces MEG). Les révisions mettent l’accent sur le fait qu’il incombe aux parties à la fusion de fournir des preuves de gains en efficience de manière détaillée et en temps opportun. Cela obligera les parties à effectuer une analyse des gains en efficience dès le début du processus si elles croient qu’un argument de gains en efficience est pertinent.
Conclusion
Les MEG révisés maintiennent toutefois de nombreux aspects intégraux des MEG précédents, y compris le critère hypothétique du monopole pour définir les marchés de produits, ainsi que le seuil d’exonération de 35 pour cent de part de marché, en deçà duquel les transactions ne seront généralement pas contestées.
Les MEG sont un guide important pour les praticiens de la concurrence et leurs clients lorsqu’ils tentent de déterminer comment les dispositions de la Loi sur la concurrence relatives à l’examen des fusions seront appliquées à une fusion particulière. Ces MEGs révisés fournissent donc une mise à jour importante sur l’approche actuelle du Bureau en matière d’examen des fusions et seront donc utiles pour les négociateurs et leurs conseillers en matière de concurrence.
Traduction alimentée par l’IA.
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Bennett Jones