Écrit par J. Paul D. Barbeau, James T. McClary, Eric Chernin
Le 11 septembre 2014, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont annoncé la publication de l’Avis 62-306 du personnel des ACVM, qui envisage une nouvelle approche réglementaire harmonisée pour le régime canadien d’offres publiques d’achat.
Contexte
En mars 2013, les ACVM et l’Autorité des marchés financiers (AMF) ont publié des documents de consultation distincts préconisant des approches concurrentes en matière de réglementation des tactiques défensives et de réforme du régime actuel des offres publiques d’achat. Les deux propositions visaient à répondre aux préoccupations selon lesquelles le régime de réglementation existant était devenu trop amical pour les soumissionnaires hostiles.
En général, la proposition initiale des ACVM aurait permis les régimes de droits des actionnaires s’ils avaient été approuvés par une majorité d’actionnaires cibles dans un délai prescrit. L’Autorité a préconisé le remplacement de la Politique nationale 62-202 Sur les OPA – Tactiques défensives par une politique de déférence à l’égard des décisions des conseils d’administration de cibles prises conformément à leurs obligations fiduciaires. L’Autorité a également recommandé de modifier le régime actuel de soumissions publiques d’achat afin d’y inclure une condition d’appel d’offres d’au moins 50 % et une prolongation obligatoire de 10 jours une fois que la condition de soumission minimale est satisfaite.
Une nouvelle approche harmonisée
Après une période de consultation de 18 mois menée par les organismes canadiens de réglementation des valeurs mobilières, les ACVM et l’Autorité ont abandonné leurs propositions concurrentes et ont l’intention d’adopter une approche harmonisée à l’égard du régime des offres publiques d’achat pour toutes les administrations canadiennes.
Les changements proposés au régime canadien des offres publiques d’achat exigeraient que toutes les offres publiques officielles pour les cibles publiques canadiennes comportent les caractéristiques obligatoires suivantes :
- Condition d’appel d’offres minimal irrévocable – Au moins 50 % de tous les titres cibles en circulation détenus ou détenus par des personnes autres que le soumissionnaire et ses acteurs conjoints doivent être déposés et non retirés avant que le soumissionnaire puisse prendre des titres dans le cadre de l’offre.
- Prolongation de l’offre de 10 jours – Toutes les offres publiques d’achat non exemptées doivent être prolongées par le soumissionnaire pour une période supplémentaire de 10 jours après que le soumissionnaire a atteint la condition minimale de soumission et que le soumissionnaire a annoncé son intention de prendre et de payer immédiatement les titres déposés dans le cadre de l’offre.
- Période de soumission de 120 jours – Toutes les offres publiques d’achat non exemptées doivent demeurer ouvertes pendant au moins 120 jours, sous réserve de la capacité du conseil cible de renoncer, de manière non discriminatoire lorsqu’il y a plusieurs soumissions, à la période minimale jusqu’à une période d’au moins 35 jours. Il s’agit d’une augmentation importante par rapport à la période de 60 jours généralement autorisée avant qu’un régime de droits des actionnaires ou une pilule empoisonnée ne cesse d’être négocié.
Selon les ACVM, les modifications proposées visent à « [rééquilibrir] la dynamique actuelle entre les soumissionnaires hostiles et les conseils d’administration cibles » et à « donner aux conseils d’administration cibles plus de temps pour répondre aux offres hostiles tout en réservant aux actionnaires la capacité de prendre des décisions d’appel d’offres volontaires, éclairées et coordonnées ».
Implications
Les modifications proposées donneront aux conseils d’administration ciblés plus de temps pour trouver des solutions de rechange aux offres hostiles et pour communiquer avec les actionnaires, et pourraient mener à un plus grand nombre d’offres concurrentes non sollicitées. Les modifications proposées imposeront également des défis supplémentaires aux soumissionnaires hostiles, par exemple en entravant la capacité d’un soumissionnaire d’acquérir une position de détenir au moyen de soumissions partielles.
Toutefois, étant donné que la politique actuelle de l’ASC sur les tactiques défensives ne changera pas, il reste à voir dans quelle mesure ces modifications modifieront le paysage des offres publiques d’achat pour les conseils d’administration cibles. Les régimes de droits des actionnaires peuvent continuer d’être un outil efficace contre les prises de contrôle « rampantes », mais peuvent continuer d’être contestés avec succès par des soumissionnaires hostiles s’ils sont utilisés pour retarder une offre au-delà de la période d’offre de 120 jours. Étant donné que les changements visent à rééquilibrant la dynamique entre les soumissionnaires et les conseils d’administration cibles, les ACVM pourraient être plus susceptibles d’être d’accord lorsque des soumissionnaires hostiles soutiennent que « la pilule doit disparaître ».
Prochaines étapes
Les ACVM ont l’intention de publier les modifications proposées aux règles sur les offres publiques d’achat au cours du premier trimestre de 2015, après quoi les ACVM solliciteront des commentaires.
Traduction alimentée par l’IA.
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Bennett Jones