Les nouvelles priorités en matière de pensions en matière de faillite et d’insolvabilité sont maintenant une réalité

02 mai 2023

Écrit par Denise Bright, Susan Seller, Mike Shakra and Zachary Thacker

C’est une mise à jour de notre blog original daté du 24 avril 2023. Le projet de loi C-228, Loi modifiant la Loi sur la faillite et l’insolvabilité, la Loi sur les arrangements avec les créanciers des compagnies et la Loi de 1985 sur les normes de prestation de pension, a reçu la sanction royale le 27 avril 2023 et est maintenant loi, sous réserve d’une période de transition de quatre ans avant l’entrée en vigueur de ses dispositions. Les modifications apportées à la Loi sur la faillite et l’insolvabilité ne s’appliquent pas aux employeurs qui, le 26 avril 2023, ont participé à un régime de retraite visé par règlement au profit des employés de cette personne jusqu’au 27 avril 2027. De même, les articles modifiant la Loi sur les arrangements avec les créanciers des compagnies ne s’appliquent pas avant le 27 avril 2027 à l’égard d’un employeur qui, le 26 avril 2023, a participé à un régime de retraite visé par règlement au profit de ses employés. Les régimes de retraite visés par règlement sont ceux qui sont régis par une loi fédérale ou législative d’une province, de sorte que les modifications s’appliquent à l’égard des régimes de retraite à prestations déterminées agréés fédéraux et provinciaux.

Le projet de loi Ffédéral C-228¹ (le projet de loi), nouvelle loi visant à améliorer la protection des régimes de retraite à prestations déterminées et à étendre la super-priorité accordée aux réclamations relatives aux régimes de retraite à prestations déterminées dans les procédures d’insolvabilité, a terminé l’étude de la troisième lecture au Sénat le 18 avril 2023 et attend maintenant la sanction royale avant d’entrée en vigueur. Le projet de loi est le résultat d’un projet de loi d’initiative parlementaire, qui a été adopté par la Chambre des communes à la fin de 2022. De nombreux commentateurs du marché se sont dits préoccupés par le fait que le projet de loi pourrait avoir un effet dissuasif sur le maintien des régimes de retraite mêmes qu’il prétend protéger.

En vertu du régime actuel, la priorité accordée aux régimes de retraite d’employeur en cas d’insolvabilité en vertu de la Loi sur la faillite et l’insolvabilité (LFI) et de la Loi sur les arrangements avec les créanciers des compagnies (LACC) comprend :

• montants impayés déduits de la rémunération des employés pour le paiement à la caisse de retraite;
• unpaid amounts required to be paid by the employer to the pension fund under a defined cotisation provision;
• unpaid « normal costs » required to be paid by the employer to the pension fund, being the cost of the benefits that s’accumuler during the plan year determined on the basis of a going nature valuation, excluding special payments; and
• montants impayés que l’employeur doit verser à l’administrateur d’un régime de pension agréé collectif.

Bill C-228 propose d’élargir considérablement la portée de la super-priorité accordée aux régimes de retraite à prestations déterminées du secteur privé en y insérant tous les « paiements spéciaux » que l’employeur doit verser au fonds et tout autre montant requis pour liquider tout autre passif non capitalisé ou déficit de solvabilité du fonds. Plus précisément, la super-priorité s’étendra désormais également à :

• an montant égal à la somme de tous les « paiements spéciaux » que l’employeur doit verser conformément à la législation applicable pour liquider un passif non capitalisé ou un déficit de solvabilité du régime (lorsqu’un « passif non capitalisé » désigne généralement les montants qui doivent être versés à la caisse pour financer toutes les prestations si le régime de retraite devait être maintenu indéfiniment, et un « déficit de solvabilité » étant le montant dont la caisse de retraite aurait besoin pour s’acquitter de ses obligations si le régime était entièrement liquidé); et
• un montant requis pour liquider tout autre passif non capitalisé ou déficit de solvabilité de la caisse de retraite au moment pertinent.

L’extension de cette super-priorité offerte aux pensions est importante étant donné qu’elles seront payées en priorité à la majorité de la plupart des autres créanciers, qu’elles soient garanties ou enregistrées, à quelques exceptions près:

1. inpayés fournisseurs qui reprennent possession des marchandises dans les 30 jours;
2. unpaid wages up to $2,000, and
3. amounts dus en vertu de certaines dispositions de la Loi de l’impôt sur le revenu, du Régime de pensions du Canada et de la Loi sur l’assurance-emploi.

En outre, aucune proposition de LFI ou plan d’arrangement en vertu de la LACC ne peut être approuvé par un tribunal s’il ne prévoit pas le paiement de ces fonds en priorité à d’autres réclamations.

Une incidence majeure que cette nouvelle super-priorité étendue peut avoir est sur la disponibilité du financement des prêteurs pour les entreprises qui parrainent des régimes de retraite à prestations déterminées. La nouvelle super-priorité aura une incidence sur tous les prêteurs, y compris les prêteurs garantis et non garantis, mais elle est probablement la plus préoccupante pour les prêteurs garantis. Les régimes de retraite à prestations déterminées sont capitalisés et vérifiés conformément aux lois et aux pratiques actuarielles applicables en matière de normes de pension en fonction de diverses hypothèses relatives à l’inflation, à l’espérance de vie, aux taux d’intérêt, etc. Cette nouvelle superpripriité se traduira par le financement intégral de ces régimes dans le contexte de l’insolvabilité ou de la faillite à la fois sur une base de permanence et une base de solvabilité qui est susceptible d’exiger des montants supplémentaires à payer en vertu de la super-priorité. Il sera difficile pour les prêteurs de déterminer avec certitude à l’avance quels montants pourraient être réclamés en priorité. Par conséquent, en raison du risque accru d’une priorité payable, le coût d’emprunt pour ces entreprises peut augmenter ou elles peuvent ne pas être en mesure d’obtenir du financement.

Le projet de loi C-228, s’il est adopté, prévoit que les modifications n’entreront pas en vigueur avant quatre ans après la date de son adoption. Le projet de loi devrait recevoir la sanction royale avant l’ajournement du Parlement à l’été 2023. Les emprunteurs qui ont des régimes de retraite à prestations déterminées doivent s’attendre à une diligence accrue des prêteurs et à des clauses restrictives et à des obligations de divulgation accrues lors du financement ou du refinancement.

Bennett Jones possède une vaste expérience de pointe en matière de pensions, de finances, de prêts et d’insolvabilité. Si vous avez des questions sur l’impact du projet de loi ou sur l’impact que ces changements peuvent avoir sur votre entreprise, veuillez contacter les auteurs ou un membre du groupe Groupe des services d’emploi ou  Groupe des services financiers.

Auteur(e)s