Accord de société en commandite modèle d’ILPA pour les fonds privés

20 novembre 2019

Écrit par Jonathan McCullough and Elizabeth Dylke

Le 30 octobre 2019, peu de temps après la publication de la dernière version de ses principes (principes 3.0), l’Institutional Limited Partners Association (ILPA) a publié l’accord de société en commandite modèle d’ILPA (modèle DPA), un modèle juridique complet créé pour réduire le coût et la complexité de la négociation des conditions d’investissement dans des fonds de capital-investissement. En ce qui concerne le communiqué, Steve Nelson, PDG de l’ILPA, a noté que « l’industrie n’a pas jusqu’à présent manqué de documents modèles librement accessibles qui peuvent servir de référence pour des termes et conditions juridiques raisonnables associés aux fonds de capital-investissement ». Le modèle LPA est conçu pour répondre à cet objectif et a été développé dans le cadre de l’initiative de simplification de l’APL de l’ILPA dirigée par un groupe d’avocats internes et externes, représenter à la fois les commandités et les commanditaires sur le marché mondial. 

Les termes du modèle LPA incarnent l’ILPA Principles 3.0, dont Bennett Jones a discuté dans un article plus tôt cet automne. Voici quelques-uns des termes notables de l’APL modèle :

Économie du Fonds

Le modèle LPA est un document basé sur la loi du Delaware prévoyant une cascade « entière de fonds » ou « européenne » qui garantit que les LP reçoivent le retour de tout le capital apporté plus un rendement privilégié avant que les intérêts reportés ne soient payés au GP. ILPA prévoit de publier une deuxième version du modèle LPA prévoyant une cascade « accord par accord » à l’avenir. Le modèle d’APL offre la souplesse nécessaire pour adapter les arrangements économiques et comprend :

• un rattrapage des omnipraticien et un rendement privilégié pour s’assurer que les postes de LP et de GP sont alignés en mettant l’accent sur le rendement des placements;
• une disposition d’entiercement facultative et une récupération gp pour assurer la protection LP; et
• une remise lp (sous réserve de certains seuils et délais) dans le cas d’une demande d’indemnisation contre le médecin généraliste.

Norme de soins et indemnisation des commandités

Le modèle d’APL comprend un terme exprès exigeant que le médecin généraliste exerce ses fonctions de bonne foi et avec le soin qu’une personne prudente serait dans une position similaire et précise que cette disposition complète, plutôt que de remplacer, l’obligation fiduciaire du médecin généraliste en vertu de la loi applicable. Selon les termes de l’APL type, le GP est indemnisé pour toutes les réclamations découlant de la gestion du Fonds tant que ces réclamations ne découlent pas de la fraude, de la mauvaise foi, de l’inconduite délibérée, de la négligence grave, de l’insouciance téméraire, de la violation de l’APL ou de la violation de la loi. 

Recours aux commanditaires

Les conditions du modèle d’APL permettent aux LP de retirer le GP pour une « cause », ce qui comprend une violation de la norme de diligence plus élevée (votée par 50 pour cent des intérêts de LP) ou sur une base sans égard à la faute (votée par 75 pour cent des intérêts de LP), et dans les deux cas, les LP peuvent choisir de résilier le Fonds en même temps. Les LP peuvent également mettre fin à la période d’investissement par avis au gp apporté par des LP représentant 75 pour cent des intérêts de LP. Collectivement, ces conditions offrent aux LP un large éventail de recours potentiels en cas d’insatisfaction à l’égard de la gestion du Fonds.

Pratiques exemplaires du Comité consultatif des commanditaires (LPAC)

Les droits et les pratiques exemplaires du Comité consultatif des commanditaires (LPAC) sont mis en évidence dans le modèle d’APL et comprennent :

• la capacité d’un LP ayant un membre représentatif au LPAC de convoquer une réunion de la LPAC;
• la capacité des membres de LPAC de se réunir à huis clos sans la présence du médecin généraliste;
• la capacité de nommer des conseillers aux frais de la Caisse; et
• l’obligation pour le GP de prendre des procès-verbaux des réunions LPAC et de faire rapport de ces procès-verbaux à tous les LP

L’approbation de LPAC est également requise pour toutes les transactions d’affiliation conclues par le Fonds.

Co-investissements

Le modèle d’APL prévoit que chaque co-investisseur assume sa part proportionnelle (sur la base du capital engagé dans un co-investissement) de tous les frais, dépenses et passifs liés à l’investissement de portefeuille pertinent afin d’assurer l’équité envers tous les autres LP du Fonds. Le GP est tenu d’aviser chaque LP de tous les co-investissements offerts et réalisés. 

Accès à l’information et à la communication pour les LP

Selon les termes de l’APL modèle, les lps sont explicitement autorisés à communiquer entre eux au sujet des questions liées au Fonds, et les médecins généralistes sont tenus de fournir régulièrement aux LP une liste de tous les autres LP du Fonds pour s’assurer que les partenaires connaissent bien leurs pairs et sont en mesure d’exercer leurs droits de gouvernance si nécessaire.

Il est peu probable que le modèle LPA ait un impact immédiat sur les conditions du marché, mais, comme les principes ilpa originaux, au fil du temps, nous nous attendons à ce qu’il ait un impact significatif sur la relation entre les LP et les généralistes. À court terme, le modèle d’APL sera probablement utilisé principalement comme outil de négociation pour permettre aux investisseurs institutionnels de traiter des dispositions particulières de l’APL. À plus long terme, nous nous attendons à ce que certaines de ses modalités et certains de ses concepts migrent vers les APL pour les fonds successeurs et il est probable que le modèle d’APL servira de point de départ pour les nouveaux gestionnaires de fonds qui cherchent à obtenir un soutien institutionnel.

Une copie complète du modèle LPA peut être trouvée here.

Pour plus d’informations, veuillez contacter Jonathan McCullough ou Elizabeth Dylke chez Bennett Jones LLP.

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