Des tribunaux de commerce ont été établis dans divers centres d’affaires à travers le monde et sont courants dans les pays développés. Les facteurs qui ont mené à leur établissement dans d’autres administrations sont très présents au Canada, à savoir une magistrature qui manque d’expertise en matière commerciale, des dossiers débordés et des différends commerciaux complexes nécessitant un règlement rapide. Les résultats sont extrêmement positifs. Le Canada gagnerait à instituer des tribunaux de commerce dans tous ses grands centres commerciaux.
Les tribunaux de commerce améliorent la qualité et la prévisibilité des décisions judiciaires, accélèrent le règlement des différends commerciaux, réduisent les coûts pour les plaideurs et les contribuables et créent une infrastructure judiciaire qui attire les entreprises. Ils prospèrent dans des juridictions comme le Royaume-Uni, la République d’Irlande, la France, la Belgique, l’Allemagne, l’Australie, la Nouvelle-Zélande, de nombreux États américains (y compris New York et le Delaware), l’Ontario et le Québec. En raison des vicissitudes de l’histoire, de la culture et des coutumes locales, différents modèles de tribunaux de commerce ont évolué dans différents pays. Certains ne sont que des divisions ou des programmes au sein des tribunaux existants. La liste commerciale de Toronto est une division non officielle de la Cour supérieure de justice de l’Ontario, composée d’une poignée de juges qui ont de l’expérience, de l’expertise et un intérêt dans les affaires commerciales, mais qui se retrouvent également par roulement dans d’autres domaines du droit au sein de la Cour supérieure.
D’autres tribunaux de commerce, comme les tribunaux de commerce en France, sont constitués séparément. Certains tribunaux de commerce en Europe (y compris en Belgique, en France et en Allemagne) accueillent des juges non professionnels ayant une expérience des affaires. La Cour de cassation (La Cour de cassation) de France compte six chambres, dont une dédiée aux questions commerciales. Peut-être le tribunal de commerce le plus connu est le Delaware Court of Chancery, établi à l’origine comme un tribunal distinct de l’équité. À l’occasion de son bicentenaire en 1992, William H. Rehnquist, le regretté juge en chef des États-Unis, a fait l’éloge de la prééminence nationale de la cour en droit des sociétés, en disant: « ... la Cour de chancellerie du Delaware mérite notre célébration, non seulement en tant qu’institution unique et dynamique du Delaware, mais aussi en tant que contributeur important à notre système national de justice.
Indépendamment de leurs différences, l’objectif fondamental des tribunaux de commerce est le même : concentrer l’expertise dans les litiges commerciaux afin de résoudre les différends commerciaux plus efficacement et plus rapidement. Il n’est pas nécessaire de regarder dur ou longtemps pour déterrer une jurisprudence répugnante. L’application inappropriée et incohérente du critère juste et équitable pour percer le voile corporatif n’est qu’un exemple flagrant. Notre mosaïque de jurisprudence commerciale (parfois incohérente) est due en partie à un système judiciaire inexpérimenté, à des arriérés prodigieux, à une gestion inefficace des cas et à une prédilection des cours d’appel pour entendre les affaires non commerciales.
La concentration de l’expertise dans le litige commercial favorise la création d’un système cohérent de droit rationnel. Comme l’a fait remarquer Rehnquist : « Parce que la Cour de la chancellerie, de par sa conception, n’a pas compétence sur les affaires criminelles et délictuelles — des questions qui créent d’énormes arriérés dans d’autres systèmes judiciaires — les litiges d’entreprise peuvent se dérouler rapidement et efficacement ... Les avocats d’entreprise à travers les États-Unis ont fait l’éloge de l’expertise de la Cour de chancellerie, notant que depuis le tournant du siècle, elle a transmis des milliers d’opinions interprétant pratiquement toutes les dispositions de la loi sur le droit des sociétés du Delaware. Le droit des sociétés bien développé du Delaware explique en grande partie pourquoi la plupart des sociétés ouvertes américaines s’y incorporent.
Lorsqu’il y a des tribunaux de commerce, les taux de décision ont augmenté et les délais de décision ont considérablement diminué. Comme Frank Bennett, qui a littéralement écrit le livre sur le sujet, l’a fait remarquer sur le Toronto Commercial List : « Considéré comme l’un des tribunaux les plus rapides de l’Ontario, sinon du Canada, les demandes, les motions et les procès peuvent être entendus très rapidement par rapport aux tribunaux civils ordinaires où les arriérés sont légendaires pour les avocats et les clients. » À New York, à la suite de la création de sa Division commerciale en 1995, une augmentation de 35 % du taux de disposition et une diminution de 44 % du délai moyen de disposition pour les différends contractuels ont été signalées. Dans la liste commerciale de l’Irlande, en raison d’une gestion rigoureuse des cas (c.-à-d. des délais stricts pour l’échange de plaidoiries, des pénalités pour non-conformité et des conférences obligatoires de gestion des cas et de conférences préparatoires au procès), les affaires qui prenaient auparavant deux et trois ans pour parvenir à un procès complet seraient maintenant réglées en quelques mois.
Les tribunaux de commerce ont également été crédités d’attirer des entreprises. Le New York Council on Judicial Administration a déclaré que le succès de sa division commerciale « a contribué à ramener les tribunaux de New York à un rôle de leadership dans le règlement des litiges commerciaux majeurs et à maintenir le statut de New York en tant que premier État pour la conduite des affaires ». La liste commerciale très respectée des juges de l’Ontario, dont l’expertise en matière commerciale donne généralement lieu à des résultats prévisibles et acceptables, a été créditée d’avoir attiré des prêts fondés sur l’actif et d’autres opérations de renégociation de dettes sophistiquées à Toronto. Son succès a récemment incité le Québec à établir sa propre division commerciale. Qu’attendons-nous pour le reste d’entre nous?