La CVMO propose un nouveau programme de dénonciation, avec des prix financiers

Écrit par Alan P. Gardner, Jeffrey S. Leon, Usman M. Sheikh, Jonathan Ip and James T. McClary

L’Ontario pourrait bientôt devenir le premier territoire canadien à mettre en œuvre un programme de dénonciation pour les infractions présumées à la loi sur les valeurs mobilières.

Le 3 février 2015, la Commission des valeurs mobilières de l’Ontario (CVMO) a publié le Document de consultation du personnel 15-401 – Cadre proposé pour un programme de dénonciation de la CVMO afin d’obtenir des commentaires sur le programme de dénonciation qu’elle propose. Le programme, qui offrirait la possibilité d’octrois financiers substantiels aux personnes qui présentent des infractions possibles à la loi sur les valeurs mobilières de l’Ontario, serait le premier du genre pour les organismes de réglementation des valeurs mobilières au Canada et présente des similitudes avec le programme de dénonciation largement médiatisé adopté par la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis.

La proposition des dénonciateurs fait suite à la mise en œuvre récente de plusieurs autres initiatives liées à l’application de la loi par la CVMO, y compris les règlements de non-contestation, un processus clarifié d’autodéclaration et une divulgation publique accrue des crédits accordés pour la coopération (La CVMO adopte de nouvelles initiatives pour renforcer l’application de la loi), qui ont été conçues pour résoudre les questions d’application de la loi plus rapidement et plus efficacement.

Le programme de dénonciation proposé

L’objectif déclaré du programme de dénonciation est triple : (1) motiver les personnes ayant des connaissances ou des renseignements internes liés à d’éventuelles infractions aux lois sur les valeurs mobilières à partager ces renseignements avec la CVMO; (2) augmenter le nombre d’affaires complexes en droit des valeurs mobilières poursuivies par la CVMO et l’efficacité dans ces affaires en obtenant des renseignements de grande qualité; et (3) motiver les émetteurs et les inscrits à signaler eux-mêmes l’inconduite.

Le document de consultation aborde plusieurs éléments clés du programme proposé, notamment :

• Admissibilité des dénonciateurs – Un dénonciateur doit être une personne et doit fournir volontairement à la CVMO des renseignements originaux et de grande qualité qui donnent lieu à un résultat d’application de la loi (y compris un résultat à la suite d’une audience contestée ou d’un règlement).
• Incitatif financier – Un dénonciateur admissible peut recevoir jusqu’à 15 % du total des sanctions pécuniaires accordées ou obtenues dans une affaire d’application de la réglementation (à l’exclusion de toute attribution de frais), avec une limite maximale de 1,5 million de dollars sur toute indemnité. Un dénonciateur ne peut récupérer que dans les cas où plus de 1 million de dollars en sanctions ont été accordés ou obtenus.
• Confidentialité – La CVMO ferait tous les efforts raisonnables pour garder l’identité d’un dénonciateur confidentielle, à quelques exceptions près (par exemple, lorsque la divulgation est requise pour permettre à un intimé de présenter une défense pleine et entière ou lorsque l’exige une ordonnance du tribunal). La CVMO envisage également de permettre aux dénonciateurs de présenter des observations anonymes par l’entremise d’un conseiller juridique.
• Protection des dénonciateurs – La CVMO a également l’intention d’apporter des modifications législatives afin d’offrir une protection législative aux dénonciateurs, y compris des dispositions visant à : interdire les représailles d’un employeur contre un employé lanceur d’alerte; accorder à l’employé un droit d’action civil contre tout employeur qui contrevient à la disposition anti-représailles; et rendre inapplicables les dispositions contractuelles conçues pour empêcher un dénonciateur de signaler des actes répréhensibles.

Notamment, contrairement au programme de dénonciation de la SEC, le recouvrement de toute indemnité par un dénonciateur ne dépendrait pas de la réussite de la perception de sanctions pécuniaires par la CVMO. La CVMO a également proposé de refuser l’admissibilité aux dénonciateurs dans plusieurs circonstances, notamment lorsque : le dénonciateur était coupable de l’inconduite signalée; les renseignements fournis étaient trompeurs, faux, n’étaient pas fondés, manquaient de spécificité ou étaient privilégiés; les renseignements ont été fournis par un administrateur, un dirigeant ou le chef de la conformité d’un émetteur qui a acquis les renseignements à la suite du programme de conformité interne ou du processus d’enquête de la société; ou lorsque des renseignements sont fournis dans des circonstances qui, autrement, « jetteraient le discrédit sur l’administration du [programme] ».

Comparaisons avec le programme de dénonciation de la SEC et les dispositions

proposées en matière de réglementation nationale Bien que le programme de dénonciation proposé par la CVMO soit similaire à bien des égards au programme de dénonciation de la SEC administré par le SEC Office of the Whistleblower (en particulier l’octroi d’une récompense financière), il existe plusieurs différences clés:

• Taille de la récupération monétaire - Le programme de la SEC peut accorder aux dénonciateurs entre 10 et 30% des sanctions monétaires (lorsque les sanctions dépassent 1 million de dollars américains) réellement collectées dans toute mesure d’application de la SEC, sans plafond de récupération maximum. Toutefois, le programme de la CVMO peut accorder des indemnités jusqu’à un maximum de 15 % du total des sanctions pécuniaires (lorsque les sanctions dépassent 1 million de dollars), perçues ou non, avec une indemnité maximale de 1,5 million de dollars.
• Dénonciateurs coupables – Le programme de la SEC peut fournir aux dénonciateurs coupables des indemnités en argent, mais considère la culpabilité comme un facteur dans la diminution du montant de l’indemnité d’un dénonciateur, tandis que le programme de la CVMO considère la culpabilité comme un facteur qui rend le dénonciateur inadmissible à toute indemnité (la CVMO sollicite des commentaires sur la pertinence de cette exception).
• Droit d’appel – Le programme de la SEC permet à un dénonciateur d’interjeter appel de la décision de la SEC de refuser une indemnité (aucun appel n’est permis lorsqu’un montant accordé se situe entre 10 et 30 % des sanctions pécuniaires perçues), tandis que le programme de la CVMO tel que proposé ne prévoit aucun droit d’appel.

Les dispositions proposées sur les dénonciateurs de la CVMO présentent également certaines similitudes avec les dispositions relatives aux dénonciateurs contenues dans l’avant-projet de loi provinciale uniforme sur les valeurs mobilières (la LPMC) publié dans le cadre du régime coopératif de réglementation des marchés des capitaux proposé ( L’organisme national de réglementation des valeurs mobilières va de l’avant; Publication d’un projet de loi). Plusieurs différences sont notées, notamment le fait que la LPMC ne prévoit pas par la loi de récompenses ou de récompenses financières pour les dénonciateurs, ni ne confère à un employé lanceur d’alerte un droit civil d’action contre son employeur pour violation des dispositions anti-représailles de la LPMC.

Prochaines étapes

La CVMO a sollicité des commentaires sur le programme de dénonciation proposé d’ici le 4 mai 2015. La CVMO a également l’intention d’organiser une table ronde au cours de la période de commentaires afin d’encourager d’autres discussions. Bennett Jones invite les clients à communiquer avec le cabinet pour toute question ou commentaire et se ferai un plaisir d’aider les clients à préparer et à soumettre leurs commentaires sur la proposition.