Les mécanismes et les documents requis pour convertir une fiducie de revenu en société varieront selon que la méthode d’échange ou la méthode de distribution est utilisée pour effectuer la conversion, ainsi que selon la structure de la fiducie de revenu et de ses filiales et les modalités des contrats et autres documents pertinents. Consultez notre mise à jour précédente Options de conversion des fiducies de revenu pour une discussion des deux options.

Étapes clés

Voici une liste des étapes clés et de la documentation communes à la plupart des conversions, que la méthode d’échange ou la méthode de distribution soit utilisée :

• Réalisation de la diligence raisonnable juridique.
• Constitution et organisation de la nouvelle société.
• Exécution d’un accord d’arrangement (lorsqu’un plan d’arrangement est utilisé).
• Demande à la TSX d’inscrire par substitution les actions de la nouvelle société et tout autre titre coté en bourse pris en charge par la nouvelle société.
• Préparation avec les vérificateurs d’états financiers pro forma reflétant la situation financière de la nouvelle société après la conversion.
• Préparation de nouveaux régimes de rémunération à base d’actions et d’un régime de droits des actionnaires, le cas échéant, et obtention de l’approbation de la TSX.
• Conservation possible d’une société de sollicitation de procurations.
• Obtenir l’approbation finale des fiduciaires de la fiducie de revenu et peut-être recevoir un avis sur le caractère équitable.
• Demande d’ordonnance provisoire de la Cour prévoyant la convocation et la tenue de l’assemblée des porteurs de titres et la détermination des questions de procédure (lorsqu’un plan d’arrangement est utilisé).
• Envoi par la poste aux porteurs de titres d’un avis de convocation à l’assemblée et d’une circulaire de sollicitation de procurations décrivant la conversion.
• Obtenir le consentement de tiers, le cas échéant.
• Documenter les arrangements avec un dépositaire pour recevoir des titres échangés ou rachetés.
• La tenue de l’assemblée des porteurs de titres pour approuver la conversion, de nouveaux régimes de rémunération à base d’actions et un régime de droits des actionnaires, le cas échéant.
• Demande d’ordonnance définitive de la Cour approuvant l’arrangement (lorsqu’un plan d’arrangement est utilisé).
• Adoption de politiques de gouvernance d’entreprise et établissement de comités permanents et de mandats par le conseil d’administration de la nouvelle société.
• Adoption possible d’une politique sur les dividendes pour la nouvelle société ou prestation de directives.
• Clôture, y compris l’exécution de documents mettant en œuvre l’échange ou le rachat et le transfert de titres, y compris toute modification nécessaire aux modalités des documents constitutifs de la fiducie et de ses filiales (si cette structure doit demeurer en place) et d’autres titres échangés (comme les débentures et les options).
• Dépôt des statuts, s’il y a lieu.
• Les dépôts postérieurs à la clôture, comme les dépôts en matière d’impôt et de droit des valeurs mobilières.
• Liquidation possible de toute entité subsidiaire dans la fiducie de revenu et de la fiducie de revenu dans la nouvelle société.

Approbation des porteurs de parts

On peut s’attendre à ce que les étapes de mise en œuvre d’une conversion déclenchent une exigence en vertu des documents constitutifs de la fiducie pour approbation par 66-2/3 % des parts votées par les porteurs de parts lors d’une assemblée convoquée à cette fin. Il peut y avoir d’autres personnes ayant le droit de vote, comme les détenteurs de débentures convertibles ou échangeables ou les détenteurs de droits de vote spéciaux (comme les fondateurs avec des unités échangeables), et des votes de catégorie distincts peuvent survenir. L’approbation de la « majorité de la minorité » peut également être exigée, par exemple lorsqu’un fondateur a une participation conservée et reçoit un avantage à la conversion qui n’est pas reçu par les porteurs de parts existants.

Si d’autres mesures doivent être prises à l’assemblée pour lesquelles la TSX exige l’approbation des porteurs de parts, comme l’adoption de régimes de rémunération à base d’actions ou d’un régime de droits des actionnaires, ces questions devraient être mises aux voix séparément et certaines personnes pourraient être exclues du droit de vote en vertu des règles de la TSX.

Bien que les documents constitutifs d’une fiducie ne prévoient généralement pas de droits de dissidence lorsque les porteurs de parts s’opposent à une opération fondamentale, des droits de dissidence ont été fournis dans de nombreuses conversions et il faut examiner s’il faut les fournir aux détenteurs de parts ou d’autres titres inclus dans l’arrangement.

RiskMetrics Group a publié des lignes directrices sur le vote par procuration et recommandera généralement de voter contre une conversion si :

• La conversion déclenche des paiements de changement de contrôle ou accélère l’acquisition d’options.
• La résolution de conversion est regroupée avec une résolution de régime de rémunération en actions qui ne nécessite pas l’approbation d’un porteur de parts distinct.
• La conversion autorise l’émission d’actions privilégiées en blanc (avec des attributs non définis) par la nouvelle société, qui peuvent subordonner les droits et la valeur des actions ordinaires et être utilisées comme moyen de défense contre la prise de contrôle.

Dans tous les autres cas, RiskMetrics Group formulera sa recommandation de vote au cas par cas en tenant compte des facteurs suivants :

• La méthode de conversion, c’est-à-dire l’échange ou la distribution.
• La justification de la conversion anticipée avant la date limite.
• Comparaison des rendements annuels historiques des distributions sur un an et sur trois ans avec les rendements de dividendes annuels proposés.
• L’incidence sur les régimes de rémunération à base d’actions, les caractéristiques des nouveaux régimes et la question de savoir si l’approbation de ces régimes est jumelée ou non à l’approbation de la conversion.
• Si la conversion déclenchera un changement de contrôle (qu’un paiement de changement de contrôle soit déclenché ou non).
• Les coûts de mise en œuvre de la conversion.
• Réaction du marché, depuis l’annonce de la modification des règles fiscales en octobre 2006 et depuis l’annonce de la conversion par la fiducie de revenu.
• La gouvernance d’entreprise de la nouvelle société, y compris la nouvelle structure du capital.
• Si les porteurs de parts se voient accorder des droits de dissidence relativement à la conversion.

Il est donc très important pour la fiducie de revenu d’assurer un message clair dans sa circulaire de sollicitation de procurations et ses annonces quant à la justification de la conversion, à ses modalités et à toute autre question proposée pour approbation. Bien que les conversions ne soient généralement pas considérées comme controversées, la fiducie de revenu devrait néanmoins envisager de retenir les services d’un agent de sollicitation de procurations pour rallier les porteurs de titres au vote.

Approbation du tribunal

Lorsqu’un plan d’arrangement est utilisé, deux approbations judiciaires seront requises, bien que le processus pour les obtenir soit bien établi. Premièrement, une ordonnance provisoire du tribunal devra être obtenue prévoyant la convocation et la tenue de l’assemblée des porteurs de parts (et d’autres porteurs de titres, le cas échéant) et d’autres questions de procédure (comme les droits de vote, les votes collectifs et les droits de dissidence). Une fois que l’approbation du porteur de titres est obtenue lors de l’assemblée, une ordonnance finale du tribunal doit être obtenue et le tribunal tiendra compte de l’équité procédurale et de l’équité quant au fond.

Considérations relatives au droit des valeurs mobilières

La conversion peut être structurée de manière à ce que les titres de la nouvelle société puissent être émis à des porteurs de parts existants en se fondant sur des dispenses des exigences de prospectus et d’inscription en vertu des lois canadiennes sur les valeurs mobilières. Par conséquent, les actions de la nouvelle société seront généralement librement négociables, sous réserve des restrictions habituelles concernant les blocs de contrôle. S’il y a des porteurs de parts américains, les lois américaines doivent être prises en considération, bien qu’une structure de conversion par voie d’arrangement satisfasse souvent aux exigences des lois américaines sur les valeurs mobilières.