Écrit par Kristopher Hanc, John Piasta, Jason Wang and Shari Gasch

Le 21 septembre 2023, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont publié un avis et une demande de commentaires concernant les modifications proposées au Règlement 44-102 sur les distributions de référence (Règlement 44-102) et à d’autres instruments du droit des valeurs mobilières (modifications proposées). Les modifications proposées permettraient aux sociétés matures bien établies de mobiliser des capitaux sans faire l’objet d’examens réglementaires. L’ASC sollicite les commentaires du public auprès des intervenants par écrit jusqu’au 20 décembre 2023.

Historique

Les modifications proposées s’inspirent du cadre de dépôt correspondant aux États-Unis, existant depuis 2005, qui a permis aux sociétés matures d’obtenir le statut d’émetteur chevronné bien connu (WKSI) et de procéder à des placements de titres accélérés.

Les organismes canadiens de réglementation des valeurs mobilières ont lancé un projet pilote en janvier 2022 (projet pilote) à la suite de consultations sur la réduction des coûts de réglementation, du soutien des émetteurs canadiens et des recommandations du Groupe de travail sur la modernisation des marchés des capitaux du gouvernement de l’Ontario. Le projet pilote prévoyait l’adoption d’un programme WKSI. Des dispenses temporaires, en vigueur depuis le 4 janvier 2022, applicables à certaines exigences du prospectus préalable de base ont été accordées au moyen d’ordonnances générales visant à réduire les coûts d’offre pour les WKSI. Le projet pilote serait remplacé et codifié par les modifications proposées pour permettre aux WKSI qualifiés de déposer un seul dépôt d’un prospectus préalable de base définitif (voir le billet de blogue de Bennett Jones du 14 décembre 2021, Les organismes canadiens de réglementation des valeurs mobilières adoptent des dispenses de certaines exigences relatives au prospectus préalable de base). Le projet pilote a été présenté comme une étape supplémentaire dans l’initiative des ACVM visant à réduire le fardeau réglementaire des émetteurs déclarants canadiens afin d’encourager la formation de capital par les WKSI. Les ACVM ont indiqué que les coûts associés à l’examen des prospectus préalables de base déposés par les WKSI ne sont pas justifiés, car il est peu probable que des lacunes de fond nécessitant une invention réglementaire soient découvertes.

Programme WKSI

En vertu des modifications proposées, les WKSI admissibles seraient en mesure de :

• renoncer au dépôt d’un prospectus préalable de base provisoire ;
• déposer un prospectus préalable de base définitif qui entre immédiatement en vigueur par l’émission réputée d’un reçu ;
• effectuer des placements en vertu du prospectus préalable de base pour une période pouvant aller jusqu’à 37 mois, plutôt que pour la période actuelle de 25 mois ; et
• omettre certaines informations contenues dans le prospectus préalable de base, y compris le montant total en dollars et le nombre de titres admissibles en vertu du prospectus, un plan de placement, une description des titres distribués et tout porteur de titres vendeurs.

Les modifications proposées permettraient également aux WKSI admissibles d’émettre un montant illimité en dollars de titres en vertu du prospectus préalable de base.

Qui est admissible ?

Un émetteur doit satisfaire aux critères suivants pour être admissible à déposer un prospectus préalable de base WKSI :

• être un WKSI ;
• ne pas être un fonds d’investissement ; et
• être un « émetteur admissible ».

En vertu des modifications proposées, pour être admissible à titre de WKSI, un émetteur doit satisfaire à toutes les conditions suivantes :

• au moins un jour au cours des 60 jours précédents, l’émetteur avait :
  • au moins 500 millions de dollars canadiens de capitaux propres publics admissibles (c.-à-d. des titres cotés à l’exclusion de ceux détenus par une société affiliée ou un initié déclarant de l’émetteur) ; ou
  • au moins 1 milliard de dollars canadiens de dette publique admissible (c.-à-d. des titres de créance non convertibles distribués par l’émetteur aux termes d’un prospectus pour encaisser au cours des trois années précédentes) ;
• l’émetteur est et a été un émetteur déclarant dans une juridiction du Canada au cours des trois années précédentes (une augmentation notable de la période d’assaisonnement d’un an dans le cadre du projet pilote) ;
• l’émetteur est par ailleurs qualifié pour déposer un prospectus simplifié en vertu des règles canadiennes sur les prospectus simplifiés ;
• l’émetteur n’a pas de titres adossés à des actifs en circulation ; et
• si l’émetteur a un projet minier, les états financiers annuels les plus récents de l’émetteur révèlent des revenus bruts provenant des activités minières d’au moins 55 millions de dollars canadiens au cours de la dernière année et d’au moins 165 millions de dollars canadiens au total pour les trois exercices financiers les plus récents.

Pour qu’un WKSI soit admissible à titre d’émetteur admissible, il doit satisfaire aux exigences suivantes, entre autres :

• tous les documents d’information périodiques et opportuns requis en vertu des lois sur les valeurs mobilières, une ordonnance de l’organisme de réglementation ou un engagement donné par l’émetteur à un organisme de réglementation doivent avoir été déposés par l’émetteur ; et
• au cours des trois années précédentes :
  • l’émetteur et toute partie avec laquelle il a conclu une opération de restructuration ne doivent pas avoir été un émetteur dont les activités ont cessé ou dont l’actif principal est la trésorerie, les équivalents de trésorerie ou sa cotation en bourse (c.-à-d. la SAVS ou d’autres émetteurs visés) ;
  • l’émetteur ne doit pas avoir fait faillite, ni avoir fait une proposition en cas de faillite ou d’insolvabilité, ni avoir fait l’objet d’une procédure, d’un arrangement ou d’un compromis avec les créanciers, ni avoir fait l’objet d’une mise sous séquestre ;
  • l’émetteur et ses filiales ne doivent pas avoir fait l’objet d’une ordonnance, d’un jugement ou de toute autre sanction ou pénalité liée à une réclamation fondée en tout ou en partie sur une fraude, un vol, une tromperie, une fausse déclaration, un complot, un délit d’initié, une activité non enregistrée ou une distribution illégale ; et
  • l’émetteur ne doit pas avoir fait l’objet d’une ordonnance d’arrêt de l’échange ou d’une suspension des opérations au Canada ou aux États-Unis.

Changements par rapport au projet pilote

• Admissibilité à WKSI : Le « flottant » de l’émetteur dans le cadre du projet pilote doit être d’au moins 500 millions de dollars canadiens (ce qui, tel que défini, exclut uniquement les titres détenus par les sociétés affiliées) afin de satisfaire à l’admissibilité à WKSI. La définition de « capitaux propres publics admissibles » en vertu des modifications proposées exclut également les titres détenus par des initiés déclarants de l’émetteur. Alors que le projet pilote exige que le flottant public d’un émetteur soit calculé à l’aide d’un seul prix de clôture n’importe quel jour au cours de la période de 60 jours précédente, les modifications proposées exigent l’utilisation du prix de clôture moyen simple sur 20 jours des titres de l’émetteur pour calculer ses capitaux propres publics admissibles (qui doivent être dans les 60 jours suivant la date de dépôt du prospectus préalable de base WKSI).

• Exigence de confirmation annuelle : Les WKSI seraient tenus de réévaluer leur qualification sur une base annuelle et seraient soumis à une exigence de confirmation annuelle. Si un émetteur ne satisfaisait pas aux critères d’admissibilité lors d’une nouvelle cotisation, il serait tenu de retirer son prospectus préalable de base WKSI et d’annoncer publiquement qu’il ne sera pas en mesure d’émettre des titres en vertu de ce prospectus. Cette confirmation annuelle, qui n’est pas envisagée dans le projet pilote, s’inspire de l’exigence de réévaluation annuelle en vertu du régime des États-Unis.

• Réception automatique : Les modifications proposées suppriment l’obligation pour les organismes de réglementation des valeurs mobilières d’émettre un reçu avant l’entrée en vigueur d’un prospectus préalable de base WKSI. La réception est « réputée » avoir été émise par les organismes de réglementation des valeurs mobilières applicables au moment du dépôt d’un prospectus préalable de base WKSI qui entre en vigueur immédiatement après le dépôt. Ce mécanisme offre une certitude accrue en ce qui concerne le calendrier des transactions.

• Efficacité des reçus : Les émetteurs qui se qualifient à titre d’IFK ne seraient tenus de déposer qu’un prospectus préalable de base définitif qui serait généralement réputé être en vigueur pour une période de 37 mois, comparativement à la période typique de 25 mois envisagée par le Règlement 44-102.

• Période d’assaisonnement : Les modifications proposées font passer la période d’assaisonnement requise d’un an à trois ans.

Principaux points à retenir

Les modifications proposées offriraient un moyen plus efficace pour les sociétés matures bien établies qui remplissent certaines conditions de mobiliser des capitaux et d’émettre des titres sans faire l’objet d’examens réglementaires. Le nouveau régime offre une certitude d’opération aux émetteurs, car les reçus de prospectus sont réputés être émis automatiquement et vise à réduire les fardeaux réglementaires inutiles pour les émetteurs déclarants bien connus ayant une forte présence sur le marché, des dossiers d’information continue complets et des capitaux propres publics suffisants en permettant aux WKSI d’éviter de déposer un prospectus préalable de base provisoire. L’ASC a noté que l’adoption d’un programme WKSI qui s’harmonise avec le régime correspondant aux États-Unis facilitera mieux les offres transfrontalières.