Écrit par Eden Oliver and Richard Stone

La Loi sur les mesures de transparence dans le secteur extractif (LMTSE) est en vigueur depuis le 1er juin 2015. Les entités qui sont cotées sur une bourse canadienne ou qui satisfont à certaines exigences de taille et qui sont engagées dans le développement commercial du pétrole, du gaz et des minéraux sont tenues par l’ESTMA de déposer un rapport annuel divulguant certains paiements en espèces et en nature qu’elles ont effectués à des gouvernements nationaux et étrangers.  Les rapports requis en vertu de la LMTSE doivent être déposés dans les 150 jours suivant la fin de l’exercice financier de l’entité et doivent être accompagnés d’une attestation d’un dirigeant ou d’un administrateur de l’entité déclarante.

En vertu de la LMTSE, chaque paiement pertinent dans chaque catégorie de paiement doit être perçu et totalisé afin de déterminer si le seuil de déclaration de 100 000 $ par catégorie et par bénéficiaire a été atteint ou dépassé. L’ESTMA définit de façon générale une « entité » comme incluant les sociétés, les fiducies, les sociétés de personnes et les associations conjointes, et contient des règles qui attribuent les paiements effectués par les filiales à l’entité déclarante de l’ESTMA qui les contrôle. Cela signifie que les entreprises qui sont, ou peuvent être soumises à l’ESTMA et ont des structures d’entreprise complexes, ou un grand nombre de filiales ou de coentreprises, devraient déjà intégrer l’ESTMA dans leurs processus d’affaires pour se préparer à leur premier dépôt ESTMA.

Les mesures recommandées pour se préparer à un premier dépôt estma comprennent:

• évaluer la structure de l’entreprise au pays et à l’étranger afin d’identifier toutes les « entités déclarantes » de l’ESTMA dans la famille de sociétés;
• évaluer les obligations de l’ESTMA en ce qui concerne la législation sur la transparence des revenus tirés des ressources dans les juridictions étrangères applicable à certains membres de la famille de sociétés;
• déterminer comment les règles d’attribution s’appliquent aux paiements et aux bénéficiaires de chaque entité;
• mettre en œuvre un processus d’étiquetage et de suivi des paiements pour percevoir et agréger les paiements par catégorie de paiement et par bénéficiaire afin de déterminer où le seuil de déclaration a été déclenché; et
• élaborer une stratégie pour déterminer quelles entités de la structure organisationnelle déposeront des rapports en vertu de la LMTSE et si elles feront rapport pour d’autres entités au sein de la famille d’entreprises.

En plus de se préparer pour son premier rapport, une entité assujettie à la LMTSE devrait examiner comment elle peut gérer les risques réglementaires futurs en intégrant la conformité à la LMTSE dans sa structure de gouvernance et ses activités quotidiennes. Les mesures proactives peuvent comprendre :

• l’identification et la formation du personnel et des entrepreneurs concernés;
• s’assurer que les conventions de co-investissement, telles que les conventions d’actionnaires et les conventions de coentreprise, attribuent la responsabilité de la conformité à l’ESTMA et répartissent contractuellement le risque de non-conformité en conséquence;
• évaluer la conformité à la LMTSE de chaque cible d’acquisition dans le cadre de son processus de diligence raisonnable; et
• l’intégration des processus ESTMA dans les processus de certification et d’audit internes pour faciliter les rapports et permettre la défense de diligence raisonnable en cas de non-conformité par inadvertance.

Bien que l’ESTMA puisse sembler créer une courte liste de nouvelles exigences, l’intégration des exigences dans les opérations et les processus de production de rapports d’une entité nécessite une analyse approfondie et un investissement de temps et de ressources. Cela est particulièrement le cas pour les familles d’entreprises complexes dans plusieurs juridictions.

Dans de nombreux cas, les décisions et les questions difficiles auxquelles il faut répondre ne se révèlent pas tant que l’analyse n’est pas bien avancée, comme cela a été démontré récemment lorsque des représentants de l’industrie, de Bennett Jones et de Ressources naturelles Canada se sont rencontrés aux bureaux de Bennett Jones à Calgary et à Vancouver pour discuter des défis et des questions auxquels sont confrontées les entreprises mettant en œuvre l’ESTMA. Bien que de nombreuses questions aient reçu des réponses au cours de ces séances, de nouveaux enjeux et questions à aborder ont également été cernés.  Nous sommes engagés de manière proactive dans la mise en service et la réponse à ces questions et l’élaboration des meilleures pratiques pour la conformité ESTMA.