Écrit par Keely Cameron and Luke Morrison
Bien que la popularité des zombies dans le cinéma et la culture populaire ait augmenté de façon exponentielle au cours de la dernière décennie, les participants au secteur pétrolier de l’Ouest canadien ont de plus en plus affaire à un autre type de zombies : les « sociétés zombies ».
Le label Zombie
Une « société zombie » est une étiquette abrégée qui peut être utilisée pour désigner une société qui est insolvable, mais qui n’est pas dans une procédure formelle ou qui n’a pas la capacité de s’acquitter de ses obligations de copropriété. Dans le contexte d’une propriété pétrolière et gazière avec plusieurs participants d’intérêts de roulement (WIP), la présence d’une société zombie crée un certain nombre de défis pour l’opérateur et d’autres ESE.
Les sociétés zombies peuvent survenir dans un large éventail de contextes, notamment:
- a) les actionnaires et/ou la direction d’une société deviennent décédés ou frappés d’incapacité, et b) le contrôle de la société n’a pas été assumé par un exécuteur testamentaire ou administrateur ou autrement (c.-à-d. rendre la société « sans testament » pendant un certain temps);
- lorsqu’une société ne peut plus rembourser ses dettes, mais qu’aucune procédure d’insolvabilité officielle n’a été engagée;
- lorsque les dirigeants d’une société sont passés à d’autres entreprises mais n’ont pas pris de mesures pour liquider les affaires de la société; ou
- les scénarios de conduite frauduleuse, y compris lorsqu’une partie ou la totalité des dirigeants d’une société ont « fantôme » afin d’éviter les obligations des créanciers et les poursuites civiles et/ou criminelles.
Problèmes de zombies
Face à un WIP zombie, en l’absence de conditions contractuelles claires qui permettent à l’opérateur ou à d’autres WIP de prendre des décisions ou de gérer les intérêts du WIP zombie, il y a un risque que ces intérêts se retrouvent bloqués en l’absence de procédures judiciaires formelles.
Les intérêts d’une société zombie dans des actifs pétroliers et gaziers peuvent finir par être dévolus à l’État soit par l’entremise de la Loi sur les mines et les minéraux à l’expiration de tout accord minier, soit par l’entremise de la Loi sur les biens meubles non réclamés et les biens acquis, à condition que l’État valorise le bien à un montant égal ou supérieur à 250 $ pour les biens meubles incorporels et à 1000 $ pour les biens meubles corporels.
Dans le cas des passifs d’abandon et de remise en état, il y a un risque que les WIP non-zombies soient tenus d’assumer les obligations du WIP zombie et aucune garantie que le remboursement sera disponible pour la part du WIP zombie de la même chose par le biais du fonds de puits orphelin.
Zombie WIP Trucs et astuces
Vous trouverez ci-dessous quelques conseils et astuces pour atténuer les risques posés par les WIPs zombies:
- Examiner les ententes de copropriété pour comprendre les outils et les mécanismes disponibles pour traiter les scénarios de TEC Zombie (par exemple, dans le cadre de la procédure d’exploitation de la LCAP, tenir compte de l’applicabilité des termes dans les scénarios de TEC zombies tels que : le privilège de l’exploitant; les critères et les recours par défaut (y compris le droit de l’exploitant de commercialiser la part de production du TEC Zombie); la désignation de « partie délinquante »; le mécanisme de cession; et (lorsque le zombie est l’opérateur) le recours potentiel à l' remplacement des dispositions relatives à l’exploitant).
- Assurez-vous que les enregistrements de TEC sont à jour et évaluez régulièrement la pertinence de vos polices d’assurance et de vos limites de couverture, y compris en tenant compte des cas où il peut être nécessaire d’intervenir en tant qu’opérateur pour un TEC zombie sur un ou plusieurs actifs.
- Tenir un inventaire précis et exact des ENA existantes concernant les travaux d’abandon ou de remise en état (afin, entre autres, de surveiller vos propriétés en copropriété pour déterminer s’il y a d’éventuelles ordonnances de conformité ou d’application de la loi en matière d’ER).
- Suivez toutes les procédures judiciaires entamées en relation avec les WIPs zombies pour atténuer le risque que vos réclamations soient interdites.
- S’assurer que les dossiers de l’Alberta Energy Regulator sont mis à jour en ce qui concerne les intérêts pratiques et que les dossiers sont tenus avec exactitude pour faire le suivi des dessaisissements.
- Surveiller les bulletins d’AER et les développements législatifs et réglementaires affectant l’exposition au risque de TEC.
Si vous avez des questions sur les sociétés zombies, veuillez contacter les auteurs.